高價值專利與高質量專利辨析，以及專利法意義上（shàng）的好專（zhuān）利的三個標準

某個市場很大的產品，做出很重要的改進，該產品的（de）市場銷量100億元，申請了一係（xì）列專利，但撰寫質量都很差，結果95%的市場都被競爭對手搶走了，專（zhuān）利（lì）權人自己隻有5%的份額，還剩5億元人民幣的市場銷量，專利價值大約（yuē）5億人民（mín）幣。

某個市場很小的產品（pǐn），做出很（hěn）小的改進（jìn），該產品的市場銷（xiāo）量最多100萬元，申請的專利可以覆蓋整個100萬的市場，任（rèn）何競爭對手都不能突破這個專利，專利價值大約100萬元人民幣。

以專利價值而論，前（qián）麵的專利（lì）是高價值專利（lì），5個億啊，但是專利（lì）質量係數也就是5%，屬於低質量（liàng）專（zhuān）利；以（yǐ）專利（lì）質量而論，後麵的專利是高質量專利，專利質量係（xì）數（shù）接近100%，但（dàn）市場太小（xiǎo），屬於低價值專利，就100萬（wàn）啊。

一、高價值專利的定義

高價值專（zhuān）利隻有一（yī）個定義，賺錢多的專利就是高價值專利，沒賺到錢的專利就是（shì）沒價值專利。但專利的賺錢方式，並不是單（dān）純的專利許可費，因為如果以賺取專利許可費而論，全世界的專利裏，不論中國（guó）還是美國，99%的專利都是一（yī）文錢都沒賺到的，能拿到專利（lì）許可（kě）費的專利，百中（zhōng）無一（yī）。但這並不意味著（zhe）這些沒收到專利許可費的專利沒有價值，因為：

專利價（jià）值體現在被專利所覆蓋的商品（服務）的銷售額（é）。

非此（cǐ）定義的一切高（gāo）價（jià）值專利的定（dìng）義，都是（shì）騙人的，無論是誰發布的定義。

如何理解國家（jiā）知識產權局戰略規劃司發布（bù）的高價值發明專利擁（yōng）有量統計（jì）範圍？

1、戰略性新興產業的發（fā）明專利；

2、在海外有同族專利權的發明專利；

3、維持年限超過10年的發明專利；

4、實現（xiàn）較高質押融資金額（é）的發明專利；

5、獲得國家科學技術獎或中國專利獎的發明專利。

請注意，這不是（shì）高價值專利的定義，人家明確說了，是“高價（jià）值發明專利擁有量統計範圍”，不是高價值專利（lì）的定義（yì），政府機關說話是很有分寸的，把這5種情況硬要說成（chéng）是高價值專（zhuān）利的定義，簡直是故意搗亂。因為每件專利具體能覆蓋（gài）多大的銷售額，根本就沒有數據，也事（shì）實上不可能得到統計，所以國家知識產權局（jú）實際上（shàng）就是以權宜之計估算一下高價值專利的可能數量而已，無可（kě）厚非。

二、高價（jià）值專利的影（yǐng）響因素

國家知識產權局統計一下高價值發明專利擁有量，有這個能力；但是同時（shí）還負責高價值專利培育，讓人搞不懂。問題就在（zài）於：專利的價值高低，著實（shí）跟國家知識產權局沒什麽（me）關係。國家知識（shí）產權局事實上（shàng）是沒（méi）有能力對專利的價值高低產生什麽影響的，能做的，也就是給專利權人喊加（jiā）油而已。

我（wǒ）的意思是，專利的生命周（zhōu）期分為：（1）技術階段，（2）專利撰寫與授權階段，（3）專利使用階段（訴訟或者在商業上的推廣）。在這三個階段中，（1）技術階（jiē）段和（hé）（3）使用階段，是專利權人自己用力的階段，沒有國家知識產權局太多事。至於（2）專利撰寫和授權階段，國家知識產權局對於授權的專利的保護（hù）範圍確（què）實是有影響的，但問題是，對於已經提交到國家知識產（chǎn）權局的專利申（shēn）請，國家知識產權（quán）的工作僅（jǐn）僅是審（shěn）核（hé）這些（xiē）申請文件寫得好不好，對於那些寫的不好的專利，國家知識產權（quán）局也是沒有辦法讓它變得質（zhì）量更好的。

所以，總（zǒng）結一下兩個非常（cháng）顯而易見的結論：

1、高價值專利是（shì）專利權人自己的能力範圍和責任範圍（wéi）內的事情，因為（1）技術階段（duàn）和（3）專利使用階段，都（dōu）是專利權人（rén）自身發揮作用的時候，作為行政（zhèng）方的國家知識（shí）產權局雖然也有（yǒu）專利檢索以及無效宣告審理等工作，但國家知（zhī）識產權局沒有權力和（hé）沒有能力讓已經提交申（shēn）請的專利（lì）的價值（zhí）再提高一下。

我們都知道，限於專利法33條，提交之後的專利文本，無法進行關鍵性的修改，隻能在原（yuán）有（yǒu）範（fàn）圍（wéi）內盡量彌補。

作為服務（wù）方的專（zhuān）利代理機（jī）構和律師事務（wù）所（suǒ），在專利分析、侵權訴（sù）訟和無效宣告中，對於專利價值的提升還是有一定作用的（de），至少是，一個優秀的專利代理師有可能把有（yǒu）無效風險的（de）專利維持有效，一個優秀的律師有可能把100萬的賠償額變成1000萬的賠償額。

2、真正對專利的價值有影響的，恰恰是最不（bú）受待見的（2）專利撰寫和授權階段，專利代理人（rén）的專利撰寫工作才是能對高價值專利培育具有相對較大影響的（de）工作。把死的（de）說成活的，把沒法授（shòu）權的寫成了能授權，把稀爛無比的技術交底書改頭換麵，擴大了專利保護範（fàn）圍……這才是真正的高價值專利培育。

三、專利價值評估公式的競爭參（cān）數

關於（yú）專利（lì）價（jià）值評估的詳細內容，參照我（wǒ）的文章《評估專利價值的感覺公式》，專利的經濟價（jià）值，乘以技術係數（shù），再乘以法律係數，等於專利價值，單位精確到人（rén）民幣元。

我看到高鐵的技術，以及殲20飛機的外（wài）觀設計，得了中國專利（lì）金獎，我總覺得哪裏有（yǒu）點不正常。因為壟斷行業是不需要專利的，這樣的專利，無論技術多厲害，但專利都是沒（méi）有價值的（de）。不（bú）存在市場競爭，就不存在專利價（jià）值。

所以評估（gū）專利價值的感覺公式，需（xū）要（yào）在法律係數裏麵加一（yī）個競（jìng）爭參數（shù）=（有專利時的市場銷（xiāo）量-沒專利時的市場銷（xiāo）量）/有專利時的（de）市場（chǎng）銷（xiāo）量，這表（biǎo）示了專（zhuān）利的存在，對（duì）於市（shì）場銷（xiāo）量的影響係數。

專利（lì）價值=專利產品的市場（chǎng）銷量×該（gāi）項（xiàng）專利的技術占（zhàn）整個產品成本比例×該專利的技術方案的規避概率×競爭（zhēng）參數。這樣，加入（rù）競爭參數之後，我們可以輕易地把殲20飛機的外觀設計，以及高鐵相關的專利，評估成價值為0的無（wú）價值專利（lì）。當然，原（yuán）因不（bú）是技術不行，誰敢說殲20的技術不行呢，原因是（shì）高鐵和戰鬥機，都是非競（jìng）爭性質的市場（chǎng）（中國境內），無論怎麽說，有專（zhuān）利和無專利，對於產品的市場銷（xiāo）量沒有影響，有專利時的市場銷量，減去沒專利時的市場銷量，等於零。

四、高（gāo）質量專利的定義

高質量專（zhuān）利的定義，應當不論專利（lì）的技（jì）術是否高深創新，應當（dāng）不論專利產品的市場銷量多大，隻看專利撰寫的文（wén）本質量，可以理解為：高質量專利就是專利撰寫盡可能達到了最大的專利保護（hù）範（fàn）圍。

一項新技術產生之後，它本應產生（shēng）最大的專利保護範（fàn）圍，但限於客觀現實條件（比如老板和管理層、技術人員對專利的重視程度、費用與時（shí）間的（de）投入、技術人員的表達能力、專利代理（lǐ）人的撰寫水平和經驗），專利保（bǎo）護範圍打了（le）折扣，這個折扣的程度，就是專利質量係數。

要注意（yì）到，專利價（jià）值的（de）單位是人（rén）民幣元（yuán），但專利質量係數，是0%-100%之間的一個數字。某個專利是50%的專利質量係數，還是90%的（de）專（zhuān）利質量係數（shù），這個數字具體該怎麽（me）算出來（lái）呢？我算不出來，但是我可以講講道理。

高質量專利的標（biāo）準，應當是（shì）拋棄掉技術領域的影響，拋棄掉經濟價值的影響，單純考慮因為專利撰寫水平導致的的（de）技術（shù）轉化為專利的（de）過程（chéng）中，價值的變化。理論上，最完美的專利，應（yīng）當是百分百發揮（huī）了（le）專利價值；但不完美的專利，則或多或少在某些地（dì）方（fāng）沒有完全（quán）發揮技術的專利價（jià）值。

五、專利法意（yì）義上的好專利（lì）的三個標準

專利法意義上的好專利，就是高質量專利的意思，就是專利的（de）文本撰（zhuàn）寫（xiě）質量高的意（yì）思。對於專利代理機構的專利文本撰寫質量，很多（duō）大型的專利權人公司是有一套很複雜，看起來很高級的專利文本撰寫（xiě）質量評價指標的。一般（bān）就是這樣：

說明書總共45分：

主題明確，考慮到多個主題，5分；

摘要說清了技術領域，技術（shù）方案闡述清楚，不超過300字，2分；

說明書背景（jǐng）技術講清楚技術問題，3分；

說明書背景技術引用對比文件準確，2分；

說明書附圖完整，線條清晰，附圖摘要數量合適，3分。

權利要求書總（zǒng）共55分：

權利要求書整體超過10條，5分；

從屬權利要（yào）求引用關係（xì）正確，3分（fèn）；

權利要求1適（shì）當上（shàng）位化，5分；

……

這些用來評價專利文本撰寫質量的指標，我個人覺得是沒什麽大毛病的，用用也行。隻是與我這種實踐出身的人的實踐經驗相比，我總覺（jiào）得它太關注於（yú）細枝末節，卻對關鍵的核心問題（tí）不加考慮。專利質量就應該（gāi）直（zhí）擊（jī）本質，就兩個問題：（1）專利的穩定性和（2）專利保護（hù）範圍，沒有別的。做了專利律師之後，增加了（le）第三個指標：（3）訴訟可視化比例。

一切與這三個無關的指標，都（dōu）當他不（bú）存在。並不是其他指標不重要，而是因為專利數量太多了，考慮那麽多指標，在人力和時間上不允許。

我認為，專利質量係數應該是三個係數的連乘積，這三個係數分（fèn）別是：（1）技術問題（tí）係數，（2）創造（zào）性（xìng）係數，（3）可（kě）視化係數。但這裏的技術問題係數與創造性係數，與前麵所說的專利穩定性和專利保護（hù）範圍，並不（bú）是（shì）對應的（de）關（guān）係。因為專利的穩定性與專利保護（hù）範圍，事實上就是（shì）一體（tǐ）兩（liǎng）麵的，保護範圍大，穩定性（xìng）就小一些，一個指標就可以表征，不需要兩個，創造性係數同時表征了專利的穩定性和專利的保護範圍。

六、詳細闡述這三個標準：技術問題係（xì）數

專利（lì）法意義上的好專利的第一個標準是：技術上能解決（jué）問題，在技術方案（àn）與技術問題和技術效果上具有完全對應的技術邏輯證明。

寫專利文（wén）件，務必要把這個邏輯關係寫清楚，因為技術一旦產生，其實技術（shù）問題就是確定的。但是專（zhuān）利文本，不見得能把整個邏輯關係寫清楚。技術就算是產生了，但（dàn）限於很多現實條件，比如老板和（hé）管理層、技術人員的重視程度，技術（shù）人員的表達能力和配合（hé）態度（dù），專利（lì）代理人的（de）撰寫水平（píng）和經驗，技術轉化（huà）為專利總是有較大損耗的。

這包括但不限於一些（xiē）例子：

比如，①背景技術的技（jì）術問題太多，技（jì）術方案其實並不（bú）能全都（dōu）解決（jué），在技術交底書中，發（fā）明人為了給自己臉上貼金，常常會（huì）傾向於誇大宣（xuān）傳自己的技術的能力範（fàn）圍，像（xiàng）是，既結構簡單成本低，還穩定性高，可靠性（xìng）好，速度快。表麵上看起來，說得越多，專（zhuān）利越厲害（hài），但現實情況是，專利法的司法解釋（shì）以及（jí）司法（fǎ）實踐中（zhōng）都出現過，被訴侵權產品（pǐn）就算是包括了權利要（yào）求1的全部技（jì）術特征，但（dàn）如果（guǒ）不能解決涉案專利聲稱的技術問題，被訴產（chǎn）品依然可以被判定為不侵權。這就（jiù）叫搬起石頭砸（zá）自己的腳，吹牛要適當，不要過（guò）分。

比如，②羅列很多技（jì）術特征，但這些技術特征的區別效果並（bìng）沒有闡述。典型的就比（bǐ）如“所述耦合劑由機油、變（biàn）壓器油、潤滑脂、甘油、水玻璃、工業膠水或化學（xué）漿糊中的一種或幾種組合而成”，專利文本中幾乎都沒（méi）有對這些物質的（de）選擇做出闡述，闡述這些物質的選擇各自（zì）有什麽優缺點。這種情況我們也理解，因為這些物質的選擇預計也是發明人隨手拍腦袋感覺出來的，也不是真正地做（zuò）試驗（yàn）驗證過誰好誰壞的。但更重要的是，現在的專利審查對此（cǐ）也是不聞不問的，並不在意這些物質的選擇是真是假，有用還是沒（méi）用。

比如，③很多專利的從屬權利（lì）要求的技術問題的（de）闡述是被忽略了的。絕大多數專利都會認（rèn）認真真（zhēn）地說一（yī）下本專利要解決什麽技術問題（tí），實際上都是權利要求1的技術問題，但是對於從屬權利要求的技術問題，幾乎（hū）不（bú）做闡述。但根（gēn）據無效宣告的統計數據表明，大約七八成的發明和實用新型或多或少（shǎo）會宣告無效（xiào），這（zhè）裏包括大概五成會全部無效，大概兩三成（chéng）會（huì）部分無效。這也就意味著，被提無效宣告的發明和實用新型（xíng）裏，有七八成的專利的權利（lì）要求（qiú）1都是會被宣告無效的，能繼續活下去，靠的都是從（cóng）屬權利要求。但有太多的專利在撰（zhuàn）寫時不把從屬權利要求當幹部，從屬權利要求（qiú）的附加技術特征解決什（shí）麽技術問題幹脆就沒有闡述，隻能靠無效宣告（gào）程序中憑空捏造式的（de）總結概括，這種專利的後（hòu）果（guǒ）一般好不了，權1死掉，後麵的從權完全沒有抵抗（kàng）力。

比如，④在技術問題與技（jì）術方案之間的邏輯橋梁不夠可靠，或者說根本就沒有（yǒu）講清楚，這是一種非常隱秘的專利撰寫（xiě）錯誤，一般較難發現。舉個（gè）例子，整篇專利說的都是用彈簧代替氣缸，技術問題是（shì）提高可靠性高，但為什麽提高了可靠性，技術交底（dǐ）書裏完全也沒提，專（zhuān）利代理（lǐ）人的以為彈簧（huáng）是被動的，氣缸（gāng）是主動的，彈簧作為被動的（de）產品，不太容易壞吧，氣缸大概是容易損壞，所以專（zhuān）利代理人（rén）就這麽寫了。結果無效宣告的時候，技術原理整個都是錯誤的（de），這個專利並不是可靠（kào）性更高，而是使（shǐ）整個工序的關鍵節點（diǎn）的速度慢下來，等（děng）待其他工序（xù）的完成，彈（dàn）簧被壓縮和伸展（zhǎn），都是需要一定時間的，而氣缸是可以瞬間完成的，所以用彈（dàn）簧的作用事實上是（shì）增加作用時間，讓工序變慢的。這種技術（shù）問題，如果不是（shì）與發明人深入探討（tǎo），專利代理人哪裏（lǐ）想得到啊。

比（bǐ）如，⑤技術問題是如何產生的，事實上對於專利的創造性理解是有（yǒu）重大影響的，撰寫專利的時候並不是（shì）簡單地把技術問（wèn）題闡述清楚就行了，更要把該技術問（wèn）題為（wéi）什麽會產生，為什麽這個技術問題別人發現不了，闡述清楚。因（yīn）為，作（zuò）為專（zhuān）利局的審（shěn）查員，普遍（biàn）缺乏實際的技（jì）術工作經驗，大多數是碩博畢業直接開（kāi）始專利審查了（le），不懂實際（jì）工作的艱辛。如果不闡明技術問題的發現難度，也可能（néng）會（huì）小看了專利的技術（shù）問題，會天然覺得這（zhè）個（gè）技術問題很簡單啊，應該都這樣（yàng）吧。

還有，⑥技術問題要精確細（xì）致，不要過於大路貨。一般來說，合理的技術問題不應該（gāi）是“水泵能把水抽走”，而應當是“該水泵在99%的濕度和50℃的（de）環境（jìng）下穩定連續工作至少兩年”；合（hé）理的技術問題不應當是“該設備可替代人工，提高效率”，真的（de），任何設備都能替代人工，提高效率，這樣的技術（shù）問題實在（zài）是沒有亮點，難免讓審查員輕（qīng）視，合理的技術問題應當是“該設備能夠以每分鍾20個加工件的前提下，連續運行800小（xiǎo）時（shí）無故障”

對於（yú）技術問題，寫了這麽多，是因為中國目前普遍的專利撰寫水平是有點忽略了技術問（wèn）題的重要性的。但可惜目前我還沒（méi）有能力把專利質（zhì）量係數寫個公式出來計算。

七、詳（xiáng）細闡述這三個標準：創造性係數（shù）

研究創造性的文章汗牛充（chōng）棟，我沒什麽（me）好補充的。一切授（shòu）權的發明，一切維持有（yǒu）效的實用新（xīn）型，權利要求1在法律上都是（shì）有創造性的，不需要解釋。所（suǒ）以，對於專利質量係數的評估來說，主（zhǔ）要是評估對於創造性沒有什麽貢獻，但卻會縮小專利的保護範圍的技術特征有多少，這種沒用的技術特征越多，專利質量係數越差。

技術問題與專利創造性有（yǒu）著微妙的相互關係。技術（shù）自身的技術問題是客觀存在的，一台機器是（shì）為了解決包裝醬油瓶的問（wèn）題，那它就是個（gè）醬油瓶包裝（zhuāng）機。但（dàn）是作為（wéi）專利而言，其解決的技術問題則是不（bú）確定的，專利的技術（shù）問題是受到現有（yǒu）技術的製約的，而不是單純由技術本身決定。假如現有技術中已經有了醬油瓶包裝機，你發明的改（gǎi）進型的醬油瓶包裝機（jī）就隻能是要麽包裝更快，要麽運行更穩定，要麽成本更低，總之（zhī）是要比在（zài）先的專利技術具有一定的區別。

作為專利代理人要做的事情，第（dì）一是檢索現有技術，第二是根據現有（yǒu）技術的（de）比對，找出新技術與現有技術的區別，第三才能確認與這些區別對應的技術問題是什麽。其中，專利的創造性就是最終（zhōng）確認的區別特（tè）征和區別特征對應的技術問題。這些實際上就是審查指南中的三步法。

專利法意義（yì）上（shàng）的好專利的第二（èr）個標準是：相對於現有技術寫出來恰到好處的創造性，這（zhè）個包括：

①權利（lì）要求1精確地在有創造性與（yǔ）沒有創造性之間搖（yáo）擺；就（jiù）是盡可能把對於創造性沒有貢獻的（de）技術特征不要寫入權利要求1，當然（rán）確保權利要求1有盡可能大的保護（hù）範圍。

②從屬權利要求有明顯地層層抵（dǐ）抗、逐層增加的創造性和逐漸縮小的保護範圍，正是因為權利要（yào）求1在有創造性（xìng）和沒有創造性之間搖擺，所以盡可（kě）能使從屬（shǔ）權利要求的保（bǎo）護範圍的縮小不要太突然，避免權利要求1無效掉，不要使權利要求2的保護範圍突然變得過分小，要能夠明顯地看到從屬權利要求是逐漸縮小保護範圍的。

八、詳細闡述這三（sān）個標準：可視化係數

專利法意義（yì）上的好專利的第三個標準是：權利要求（qiú）已經（jīng）竭盡（jìn）所能（néng）降低（dī）了取證難度和侵權比（bǐ）對難度。

通過專利撰寫，把侵權取證的費用和難度，降低的程度，就是可視化（huà）係數。

可視化係數可以（yǐ）簡單考慮下專利的時間維度和空間維度（dù）。例如，取證（zhèng）的時間過長的，就是空間維度不好，像是方法工藝流程，如果整個專利方（fāng）法（fǎ）從頭看到尾，需要三天時間的那種，那就是時間（jiān）越長，可視化係數越低，這種根（gēn）本沒法取證。例如，還有設備過（guò）大，或者過小的，都是空間維度不好，像是（shì）如果某台（tái）申請專（zhuān）利的機器係統，權利要求限定的範圍，要（yào）在總長度50米的（de）範圍內才能把權利要求1的所有（yǒu）技術特征都找到，這就是可視化係數很低的；或（huò）者需要1mm以下的空間維度，需要顯微鏡或者其他方法才能驗（yàn）證技術方案的，也是可視化係數太低。

大（dà）型機械裝備、工藝方法以及信息流程係統，本來就是要比小型機械結構的可視化難度更大，沒太（tài）好辦法。但在考（kǎo）慮這個前提下，可（kě）以（yǐ）考察專利（lì）文本的撰（zhuàn）寫（xiě）是否將可視（shì）化難度盡可能降低（dī），把不可能取證的（de）變成可（kě）以取證，把無法侵權比對的變成（chéng）可以侵權比對的（de）。技術本身的可視化程（chéng）度很低，但寫成的專利，可視化係數很高，這種在可視化係數的變化上，可以（yǐ）作為（wéi）高質量專利的一種表征（zhēng）。

對於不同的技術領域，專利可視化程度是有固定（dìng）套路的，比（bǐ）如（rú）大型機械裝備取證難，侵權（quán）比對也比較難。如果照本宣科地撰寫“一種陶瓷布料係統”，這（zhè）種（zhǒng）專利的可視（shì）化係數最多給50%的分數。如果把布料係統中多個關鍵零部（bù）件拆出來單獨（dú）寫成一個零件的專利，這個零件在取證或者證據保全的時候都是可以單獨拿走的，那麽可視化係數就可（kě）以是（shì）100%。

九、總（zǒng）結

根據上述內容，有這麽幾個可（kě）以引申的概念：

1、專（zhuān）利的價值永遠都不是一件（jiàn）、兩件專利的價值，永遠都是專利組合的價值，不可能以單一專利衡量專利的價值。

2、技術本身決定了這個專利有用還是沒用，技術上沒效（xiào）果（guǒ），你專利寫（xiě）得（dé）再（zài）好，也是扯蛋吧；專利寫（xiě）得好（hǎo）不好，決定了能否（fǒu）限製競爭對手的市場搶奪，但專利寫的（de）好不好，是（shì）專利代理人的能力和水（shuǐ）平決（jué）定的。

3、專利獎（jiǎng）應該評的是專利質量，不應該評專利（lì）價值。評價專利價值的地方，應該（gāi）是股市，是投資機構才對。

專利獎這樣的專利評獎規則，這個這個這個……我越是懂專利，我怎麽越是（shì）感覺，某些本來應該比我更懂專利的人，好像並不懂（dǒng）專利。

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